5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
   6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
   7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
   8) выдача банковских гарантий;
   9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

    Перечень банковских операций является исчерпывающим.

    На основании вышеизложенного мы приходим к выводу, что ни один из видов банковских операций ни по форме, ни по содержанию не соотносится с действиями, составляющими объективную сторону обналичивания денежных средств. Лицо, не обладая специальной правоспособностью, лишено возможности, в частности, формировать банковский счет, осуществлять расчеты по данному счету и т.д. Оно использует в своей преступной деятельности законные банковские инструменты, совершает противоправное деяние с помощью осуществления банковских операций: открывает расчетный счет, дает распоряжения по перечислению денежных средств со счета на счет, обращается в кассу банка для снятия наличных денег. Без использования легальных банковских операций обналичивание невозможно. В этом и заключается основное содержание преступного посягательства — при помощи вполне законных инструментов (форма) совершаются преступные по содержанию действия. Обналичивание денежных средств можно отнести к категории так называемых фиктивных преступлений, когда форма деяния соответствует закону, а содержание порочно, противоправно.
     Получается, что данное преступление направлено на причинение вреда банковской системе, однако обналичивание денежных средств с малой степенью вероятности может причинить ущерб банковской системе России: «обналичники» не конкурируют с банками, не подменяют их, а лишь используют в качестве законного инструмента. В этой связи и с позиции рассмотрения объекта преступления обналичивание не может рассматриваться в качестве незаконной банковской деятельности.

      Фактически мы можем говорить о совершении лицом следующих преступлений:
     — статья 173.1 («Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица»); ч. 2 ст. 173.2 («Незаконное использование документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица») УК РФ — в части создания (приобретения) фирм-однодневок;
   — статья 187 («Неправомерный оборот средств платежей») УК РФ — в части изготовления платежных документов на основании фиктивных документов;
   — статья 174 («Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем»), ст. 174.1 («Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления») УК РФ — в случае, если обналичиваемые денежные средства приобретены преступным путем;
  — в зависимости от целей обналичивания денежных средств:
    а) уменьшение налогооблагаемой базы, как следствие — неуплата налогов в полном объеме: ст. 198 («Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица»); ст. 199 («Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации»); ст. 199.2 («Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов») УК РФ;
   б) уклонение от исполнения обязательств: ст. 177 («Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности»), ст. 315 («Неисполнение приговора суда, решения суда или иного судебного акта») УК РФ; в) преступления коррупционной направленности. В данном случае действия лица, осуществляющего обналичивание, должны быть квалифицированы как пособничество в совершении соответствующего преступления (ч. 5 ст. 33 УК РФ).

     Проведенный анализ позволяет сделать вывод о том, что сложившийся в судебно-следственной практике подход к квалификациям действий по обналичиванию денежных средств в качестве незаконной банковской деятельности не вполне обоснован и обусловлен фактической потребностью в квалификации подобного рода деяний. Указанное обстоятельство, по нашему мнению, предоставляет широкое поле для защиты в части формирования обоснованной правовой позиции и эффективной защиты в рамках уголовного дела.

    Мы готовы для Вас разобраться в сложившейся ситуации и встать на защиту ваших интересов как в налоговых органах, в рамках проводимых контрольных мероприятий, так и в правоохранительных органах, в рамках возбуждённого уголовного дела.